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2024-10-31 16:51:28
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各類資質· 許可證· 備案辦理
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總公司資質交子公司施工的情況在建筑行業中較為常見。根據相關規定，施工總承包資質、專業承包資質按照工程性質和技術特點分別劃分為若干資質類別，各資質類別按照規定的條件劃分為若干資質等級。施工勞務資質不分類別與等級。企業可以申請一項或多項建筑業企業資質，企業首次申請或增項申請資質，應當申請最低等級資質。同時，國家鼓勵取得施工總承包資質的企業擁有全資或者控股的勞務企業。
需要注意的是，住房城鄉建設部明確指出，“母公司承接建筑工程后將所承接工程交由具有獨立法人資格的子公司施工的情形”屬于轉包行為。
總公司資質交子公司施工存在諸多法律風險。這種行為可能被認定為轉包，違反了《建筑法》《合同法》《招標投標法》等相關法律法規。母公司承接的工程交由子公司施工，建設單位難以切實考察子公司的資質、資金、管理、技術和人員等，子公司的履約能力無法通過招投標程序進行篩選，實際施工過程中不僅容易和建設單位發生糾紛，也是工程建筑質量事故多發。
若母公司將其中標建設項目中的主體工程分包給子公司進行施工，或者母公司與子公司簽訂分包合同中的分包額超過整個中標合同額的 50%，會出現違法分包行為。對于總公司中標分公司施工（財務獨立核算）的項目，如果分公司沒有建筑資質而承接工程業務，也是違法行為，因為分公司不具有法人資格，不具有獨立承擔民事責任的能力，而總公司具有法人資格和建筑資質。
在實務中，母公司將其承接的工程全部交由其子公司施工的情形普遍存在。造成這一現象的主要原因包括：在工程投標時，子公司因業績或資質條件缺乏競爭力，以母公司名義投標中標后由子公司施工；從提高集團產值角度考慮，母公司中標后通過內部轉包給子公司以重復計算產值；部分地方政府強制要求工程企業在工程項目所在地注冊或設分公司，導致集團內部合作；稅務機關對集團內部轉包行為認定較寬松，使工程企業產生認識誤區。
對于此類情況的判定并非完全一致。例如，在某案例中，法院認為“建設總公司與材料設備公司系母子公司關系，建設總公司將其中標工程交予材料設備公司實施的行為屬于子公司完成母公司交辦任務的內部管理關系，不屬于工程的非法轉包”。
為了降低總公司資質交子公司施工帶來的法律風險，可采取以下合規操作流程：
總公司或母公司應與業主盡量溝通，只要業主同意以下兩個條件：同意與子公司結算工程款；同意接受子公司開具的增值稅發票。
在招投標環節，總分公司或母公司與發包方或業主進行招投標。如果中標后，則總公司或母公司與發包方或業主簽訂總承包合同。
同時，建筑企業應嚴格遵守《建筑工程施工許可管理辦法》等相關規定，確保施工活動的合法性和規范性。
在建筑施工行業，母公司承接工程后交由子公司實施的情況屢見不鮮，但對于該行為是否應認定為轉包，在業內一直存在不同的說法和認識。
住建部明確指出，“母公司承接建筑工程后將所承接工程交由具有獨立法人資格的子公司施工的情形”屬于轉包行為。
補充信息：
建筑業企業資質的分類與等級
建筑業企業資質的申請與許可
企業可以申請一項或多項建筑業企業資質。企業首次申請或增項申請資質，應當申請最低等級資質。下列建筑業企業資質，由國務院住房城鄉建設主管部門許可：施工總承包資質序列特級資質、一級資質及鐵路工程施工總承包二級資質。
企業申請住房城鄉建設部許可的建筑業企業資質應按照規定的申請程序提出申請。軍隊所屬企業可由總后基建營房部工程管理局向住房城鄉建設部提出申請。企業申請省、自治區、直轄市人民政府住房城鄉建設主管部門許可的建筑業企業資質，按照省級住房城鄉建設主管部門規定的程序提出申請。企業申請設區的市人民政府住房城鄉建設主管部門許可的建筑業企業資質，按照設區的市人民政府住房城鄉建設主管部門規定的程序提出申請。省級住房城鄉建設主管部門和設區的市人民政府住房城鄉建設主管部門應在其門戶網站公布有關審批程序。
工程總承包模式的法律風險管理
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