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2024-10-08 15:05:50
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各類資質· 許可證· 備案辦理
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施工資質三級掛靠是指在遼寧地區,沒有相應施工資質的單位或個人,借用具有三級施工資質的企業的名義承攬工程,并向該企業交納相應管理費,被掛靠企業對承攬的工程并不進行實際管理的行為。例如,一個沒有三級施工資質的小型工程隊,借用了某具備三級施工資質的建筑公司的名義去承接工程項目,并按照約定向該公司支付一定的費用。
對被掛靠企業的風險
建筑施工合同無效。根據相關法律規定,掛靠的工程合同是無效合同,因無效工程施工合同給建設方即業主造成經濟損失的,由被掛靠企業承擔。
對建設工程的質量承擔連帶責任。如果建設工程本身不符合質量標準造成損失,被掛靠企業需與掛靠人共同承擔連帶賠償責任。
對建設工程的對外債務承擔法律責任。被掛靠企業作為法律上的承包主體,需承擔工程相關的債務。
對掛靠企業的勞動糾紛承擔法律責任。在施工過程中,掛靠人招聘的建筑工人若發生勞動爭議,被掛靠企業需承擔用人單位應承擔的所有責任。
管理費等相關費用可能被沒收。人民法院可以收繳被掛靠企業向掛靠人收取的管理費等非法所得。
可能面臨行政處罰。被掛靠企業可能面臨資質被降低甚至被吊銷的風險。
對掛靠人的風險
建筑施工合同無效。一旦掛靠關系被認定,掛靠人與被掛靠企業之間簽訂的合同歸于無效。
工程質量不合格將無法獲得工程款。如果掛靠人所施工工程驗收不合格,掛靠人與被掛靠企業均應向發包方承擔連帶賠償責任。
“非法所得”可能被收繳。人民法院可以收繳掛靠人的非法所得。
與被掛靠企業的關系影響掛靠合同的履行。
住房和城鄉建設部《建筑工程施工發包與承包違法行為認定查處管理辦法》規定,本辦法所稱掛靠,是指單位或個人以其他有資質的施工單位的名義承攬工程的行為。前款所稱承攬工程,包括參與投標、訂立合同、辦理有關施工手續,從事施工等活動。存在下列情形之一,屬于掛靠:
沒有資質單位或個人借用其他施工單位的資質承攬工程的。
有資質的施工單位相互借用資質承攬工程的,包括等級低的借用等級高的,等級高的借用等級低的,相同資質等級相互借用的。
本辦法第八條第一款第(三)至(九)項規定的情形,有證據證明屬于掛靠的。
被掛靠企業應在事前進行風險控制,全面系統地了解掛靠單位、掛靠人員的基本情況,包括已年檢的營業執照、資質證書、安全生產許可證、稅務登記證、擬用于工程施工的相關人員名單及上崗資格證、具體經辦人員的授權委托書等,以及其近三年的財務報表、曾經業主對該企業的評價、當地主管部門對企業的評價、當地居民對企業的評價、近三年工程業績等。同時,在簽訂內部承包協議時,要求掛靠人提供履約擔保,形式可以為履約保函、實物抵押、現金抵押、保證人擔保等。
在開工前,被掛靠企業應與業主、監理進行溝通,明確對工程項目代表的授權范圍,將授權書收留置于業主和監理方,并請業主和監理在授權書上簽收,以便于被掛靠單位查詢。
對于工程規模較大或特殊專業的工程,公司可派專人常駐工地,加強對工程的管理和監督。
在福建高院發布的一個典型案例中,張民生代表協勝公司與恒興公司簽訂《建設工程施工合同》,后張民生又與協勝公司簽訂合同,約定由張雄明組織施工,并授權張雄明以協勝公司名義就工程量、價等各類問題與恒興公司交涉。法院認定二者之間系“借用資質”的掛靠關系,該掛靠合同無效。因無證據證明恒興公司對該“掛靠關系”明知,故恒興公司的施工合同的相對人仍是協勝公司,該施工合同有效。在發包人對掛靠行為不知情的情況下,施工合同的相對人仍然是被掛靠人,因發包人與掛靠人之間無合同關系,根據合同相對性原則發包人對掛靠人無約定付款義務;又因掛靠人不是《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第四十三條規定的實際施工人,故發包人對掛靠人也沒有法定的付款義務。掛靠人僅有權請求被掛靠人參照掛靠協議約定向其轉付從發包人處收取的工程款。若發包人的特定行為使得層層轉付工程款的流程受阻,在被掛靠人同意的情況下,為避免訟累,可判令發包人徑行向掛靠人支付工程款。
根據各地上報的《轉包違法分包等違法行為查處情況匯總表》和《轉包違法分包等違法行為查處基本情況表》的統計情況,2017年—2018年9月,朝陽、阜新在查處違法發包、轉包、掛靠、違法分包4類違法行為的數量和處罰金額方面力度較大,而沈陽、鞍山、本溪、營口、鐵嶺查處數量為零,沈陽、遼陽的處罰額度為零。同時,遼寧省住房和城鄉建設廳也不斷加強對建筑業企業資質動態監管工作,嚴查掛靠等違法違規行為。
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