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2024-10-29 09:16:51
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建筑資質不可以借給他人使用。建筑資質是建筑企業具備相應能力和條件從事特定建筑工程的法定憑證,具有專屬性和不可轉讓性。根據相關法律法規,嚴禁建筑企業將自身資質出借或允許他人以本企業名義承攬工程。例如,《建筑法》第二十六條第二款明確規定:“禁止建筑施工企業超越本企業資質等級許可的業務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業的名義承攬工程。禁止建筑施工企業以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業的資質證書、營業執照,以本企業的名義承攬工程。”
建設工程施工合同具有下列情形之一的,應當依據民法典第一百五十三條第一款的規定,認定無效:
承包人未取得建筑業企業資質或者超越資質等級的。
沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的。
《建筑工程施工發包與承包違法行為認定查處管理辦法的通知》第十條規定,存在下列情形之一的,屬于掛靠:
沒有資質的單位或個人借用其他施工單位的資質承攬工程的。
有資質的施工單位相互借用資質承攬工程的,包括資質等級低的借用資質等級高的,資質等級高的借用資質等級低的,相同資質等級相互借用的。
本辦法第八條第一款第(三)至(九)項規定的情形,有證據證明屬于掛靠的。
對于出借資質的企業,根據《建筑法》第66條規定,建筑施工企業轉讓、出借資質證書或者以其他方式允許他人以本企業的名義承攬工程的,責令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。
對于借用他人資質者,《中華人民共和國招標投標法》第五十四條規定,投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假,騙取中標的,中標無效,給招標人造成損失的,依法承擔賠償責任;構成犯罪的,依法追究刑事責任。依法必須進行招標的項目的投標人有前款所列行為尚未構成犯罪的,處中標項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款,對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員處單位罰款數額百分之五以上百分之十以下的罰款;有違法所得的,并處沒收違法所得;情節嚴重的,取消其一年至三年內參加依法必須進行招標的項目的投標資格并予以公告,直至由工商行政管理機關吊銷營業執照。
出借資質還存在民事法律責任風險。借用資質簽訂的施工合同無效,如給發包方造成經濟損失,應由被借用的出借人承擔。同時,對工程質量承擔連帶責任,工程質量是終身責任制,若出現質量問題,可能引發建筑工程五方主體的責任追究,甚至刑事追責。
在一些案例中,如最高院四巡的案例,當事人借用資質承攬工程的,合同無效,但建設工程驗收合格的,不影響實際施工人主張相應施工價款。
在另一起案例中,被告韓某強作為沒有資質的實際施工人,借用被告建筑工程公司的資質,以建筑工程公司的名義承攬建筑工程施工,該“借用資質”的行為違反法律禁止性規定,被告建筑工程公司存在過錯。
合法獲取建筑資質主要有以下幾種方式:
資質新辦:相對來說,資質新辦沒有資質分立所帶來的部分問題,而且資質新辦所取得的資質證書也是屬于自身所有,以后還可以出售資質證書。但是建筑資質新辦也有一定的難度,特別是在建筑資質接連改革以后,相比以往,建筑資質申請條件得到簡化,但是要求更加嚴格,尤其是對人員和社保方面,另外新辦資質的時間比資質分立要長很多。
整體收購:通過整體收購一家具有高資質的建設工程企業。
企業重組、合并、分立進行資質平移:細分情況包括不同的企業之間的重組、合并、分立等操作來實現資質的平移。
企業在申請建筑業企業資質時,應依法取得工商行政管理部門頒發的公司法人《營業執照》。國務院住房城鄉建設主管部門在收到申請材料后,應當依法作出是否受理的決定,并出具憑證;申請材料不齊全或者不符合法定形式的,應當在5日內一次性告知申請人需要補正的全部內容。逾期不告知的,自收到申請材料之日起即為受理。國務院住房城鄉建設主管部門應當自受理之日起20個工作日內完成審查。
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