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2024-10-25 09:55:36
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建筑工程裝飾資質證書掛靠,是指單位或個人以其他有資質的施工單位的名義承攬工程的行為。包括參與投標、訂立合同、辦理有關施工手續、從事施工等活動。具體來說,存在以下情形屬于掛靠:
沒有資質的單位或個人借用其他施工單位的資質承攬工程。
有資質的施工單位相互借用資質承攬工程,包括資質等級低的借用資質等級高的單位的資質。
建筑工程裝飾資質證書掛靠存在諸多風險:
行政法律風險:
依據《建筑法》第 66 條,建筑施工企業轉讓、出借資質證書或者以其他方式允許他人以本企業的名義承攬工程的,責令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。
依據《建設工程質量管理條例》第 61 條,違反本條例規定,勘察、設計、施工、工程監理單位允許其他單位或者個人以本單位名義承攬工程的,責令改正,沒收違法所得,對勘察、設計單位和工程監理單位處合同約定的勘察費、設計費和監理酬金 1 倍以上 2 倍以下的罰款;對施工單位處工程合同價款 2%以上 4%以下的罰款;可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。
在政府平臺公示,甚至可能被限制市場準入。
民事法律風險:
對掛靠人來說,掛靠合同無效,掛靠合同中約定的管理費、違約責任或對外責任承擔對掛靠人沒有約束力。
對發包人而言,對于工程不符合質量標準造成的發包人損失,掛靠人與被掛靠人承擔連帶責任。
對分包或轉包承包人來說,掛靠人以被掛靠人的名義又將工程分包或轉包的,被掛靠人對工程款承擔連帶責任。
掛靠合同無效的風險。《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條規定,承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級的;沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的;建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的,建設工程施工合同具有上述情形之一的,應當認定無效。
在法律層面,對于建筑工程裝飾資質證書掛靠有明確的規定:
由于建設工程領域特定的對建筑工程施工資質的要求,如果發包人直接與缺乏資質的企業或者個人簽訂建設工程施工合同,不僅合同會被認定為無效合同,相關的審批手續也無法辦理。
《建筑工程施工發包與承包違法行為認定查處管理辦法》第一條指出,為規范建筑工程施工發包與承包活動中違法行為的認定、查處和管理,保證工程質量和施工安全,有效遏制發包與承包活動中的違法行為,維護建筑市場秩序和建筑工程主要參與方的合法權益,根據相關法律法規,結合建筑活動實踐,制定本辦法。
由掛靠人和被掛靠人對第三人承擔連帶責任已被司法實踐所接受,依據是《建筑法》第六十六條和最高人民法院《關于審理建設工程合同糾紛案件的暫行意見》第五條和江蘇省高院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件若干問題的意見》第二十五條的精神。
2021 年 1 月 1 日起最新實施的《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第一條關于合同無效情形的認定中,雖未直接指出“掛靠”一詞,但以其列舉的第二項“沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的”涵蓋了掛靠的情形。
要避免建筑工程裝飾資質證書掛靠,可以從以下方面入手:
加強對相關法律法規的學習和了解,明確掛靠行為的違法性和嚴重后果。
建筑裝修工程行業應越來越規范化,認識到建筑裝修工程資質掛靠的風險越來越大,轉讓經常會遇到許多風險,做好防范措施。
嚴格遵守《中華人民共和國建筑法》第六十六條規定,建筑施工企業不得轉讓、出借資質證書或者以其他方式允許他人以本企業的名義承攬工程。
依據住房和城鄉建設部《建筑工程施工發包與承包違法行為認定查處管理辦法》(2019 年 1 月 1 日實施)第九條規定,明確掛靠的定 范疇,避免相關行為的發生。
正規獲取建筑工程裝飾資質證書,通常需要以下步驟:
企業應依法取得工商行政管理部門頒發的公司法人《營業執照》。
企業申請住房城鄉建設部許可的建筑業企業資質應按照《規定》第十二條規定的申請程序提出申請。軍隊所屬企業可由總后基建營房部工程管理局向住房城鄉建設部提出申請。
企業申請省、自治區、直轄市人民政府住房城鄉建設主管部門(以下簡稱省級住房城鄉建設主管部門)許可的建筑業企業資質,按照省級住房城鄉建設主管部門規定的程序提出申請。省級住房城鄉建設主管部門應在其門戶網站公布有關審批程序。
企業申請設區的市人民政府住房城鄉建設主管部門許可的建筑業企業資質,按照設區的市人民政府住房城鄉建設主管部門規定的程序提出申請。設區的市人民政府住房城鄉建設主管部門應在其門戶網站公布有關審批程序。
具體的辦理流程包括:
建筑企業需要領取營業執照,這是辦理裝修施工資質的前提條件。
企業需要向區縣建設行政主管部門提出書面申請,申請二級裝修資質。
在申請過程中,企業需要提交相關資質申請材料,包括企業人員、企業資產、工程業績等方面的證明文件。
市住房和城鄉建設局會對申請裝修資質的企業進行審核,主要審核企業是否符合資質標準。
審核通過后,市建管處會對屬于市級核準范圍的資質進行公示,公示完成后,無異議的企業將被核準并報省建管局備案。
補充信息
對于資質維護,根據《建筑業企業資質管理規定和資質標準實施意見》第二十七條第二款的規定,縣級以上人民政府住房城鄉建設主管部門和其他有關部門應當對企業取得建筑業企業資質后,資產和主要人員是否滿足資質標準條件和市場行為進行定期或不定期核查。所以,企業要保證在經營過程中一直滿足資質標準條件。資質維護主要關注資產、人員、設備和業績四個方面。對于資產而言,不同類別的建筑業企業資質對資產的要求是不同的,但均是對凈資產作出要求。在首次申請資質的情況下,是以企業《營業執照》所載注冊資本為準考核。
掛靠形成的根本原因是“你有證書,=合作掙錢”。
《建筑工程施工發包與承包違法行為認定查處管理辦法的通知》第十條規定,“存在下列情形之一的,屬于掛靠:(一)沒有資質的單位或個人借用其他施工單位的資質承攬工程的;(二)有資質的施工單位相互借用資質承攬工程的,包括資質等級低的借用資質”。
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