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2024-10-18 10:05:18
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建筑院資質掛靠是指沒有建筑施工資質的企業或個人，通過支付一定費用，在特定時期內借用有資質的建筑院的名義承攬工程的行為。屬于違法行為，所簽訂的合同通常也是無效的。例如，沒有資質的個人或企業，以具備資質的建筑院的名義承接工程項目。
建筑院資質掛靠存在諸多風險，主要包括以下幾個方面：
勞動用工風險：
掛靠人拖欠勞動者工資的風險。根據《建設領域農民工工資支付管理暫行辦法》第十二條規定，工程總承包企業不得將工程違反規定發包、分包給不具備用工主體資格的組織或個人，否則應承擔清償拖欠工資連帶責任。
掛靠人不與勞動者簽訂書面勞動合同的風險。《勞動合同法》第八十二條規定，用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付二倍的工資。
掛靠人不給勞動者交納社會保險的風險。農民工工傷、生育、失業等方面的社會保險待遇無法享受，承包人還得承擔相應責任。
勞動者加班、解除勞動合同補償金、各種福利待遇不足等產生的風險。
合同風險：
工程質量和安全風險：
經濟損失風險：
在掛靠項目中，施工單位一般缺乏對項目的實際管控，只是利用出借資質收取一定的管理費，很可能因為掛靠人管理不善、能力不足、缺乏資金等原因對施工單位造成以下損失：
項目成本不可控。在掛靠項目中，項目的成本由掛靠人進行管控，施工單位一般不會參與掛靠項目的成本管控，所以項目的實際成本脫離施工單位的管控，很可能造成成本大幅脫離市場行情，在掛靠人無力施工時或者退出項目時，施工單位就很可能只能接下掛靠人留下的爛攤子，形成損失。
項目結算不可控。
為規范建筑工程施工發包與承包活動，保證工程質量和施工安全，有效遏制違法發包、轉包、違法分包及掛靠等違法行為，維護建筑市場秩序和建設工程主要參與方的合法權益，住房和城鄉建設部制定了《建筑工程施工發包與承包違法行為認定查處管理辦法》。認定“掛靠”行為的情形包括：
不具有從事建筑活動主體資格的個人、合伙組織或企業以具備從事建筑活動資格的建筑施工企業的名義承攬工程。
資質等級低的建筑施工企業以資質等級高的建筑施工企業的名義承攬工程。
不具有施工總承包資質的建筑施工企業以具有施工總承包資質的建筑施工企業的名義承攬工程。
有資質的建筑施工企業通過名義上的聯營、合作、內部承包等其他方式變相允許他人以本企業的名義承攬工程。
沒有資質的單位或個人借用其他施工單位的資質承攬工程的。
有資質的施工單位相互借用資質承攬工程的，包括資質等級低的借用資質等級高的，資質等級高的借用資質等級低的，相同資質等級相互借用的。
以下是一些建筑院資質掛靠的相關案例：
在福建高院的一個案例中，掛靠施工中涉及“施工”和“掛靠”兩個不同性質、不同內容的法律關系。因掛靠合同的合同目的是“借用資質”而非“承攬工程”，被掛靠人不承擔向掛靠人支付工程折價款的義務。在發包人對掛靠行為不知情的情況下，施工合同的相對人仍然是被掛靠人，因發包人與掛靠人之間無合同關系，根據合同相對性原則發包人對掛靠人無約定付款義務；又因掛靠人不是《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第四十三條規定的實際施工人，故發包人對掛靠人也沒有法定的付款義務。掛靠人僅有權請求被掛靠人參照掛靠協議約定向其轉付從發包人處收取的工程款。若發包人的特定行為使得層層轉付工程款的流程受阻，在被掛靠人同意的情況下，為避免訟累，可判令發包人徑行向掛靠人支付工程款。
最高院的一個案例中，對于被掛靠施工單位對實際施工人的工程款應否承擔的問題進行了判定。
為防范建筑院資質掛靠帶來的風險，可以采取以下措施：
完善建筑企業資質相關的制度，加強對資質掛靠行為的監管和處罰力度。
對于被掛靠人來講，可以選擇采取合理規避掛靠形式、將掛靠從法律層面轉化為“內部承包”、將掛靠人納入管理范圍等措施。
被掛靠企業要成立專門的項目管理組，嚴格控制工程質量。完善勞務管理，為各自招聘的建筑工人購買保險，以減少工傷事故發生時的風險承擔。
加強財務管理，為保證工程款的專款專用，有效避免勞資糾紛、材料款糾紛等，嚴格控制項目部印章的使用范圍。
嚴格控制合同履行過程中的風險，被掛靠企業要成立專門的項目管理組，嚴格控制工程質量，完善勞務管理。
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