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2024-09-27 09:30:57
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各類資質· 許可證· 備案辦理
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一、相關法律法規
《住宅室內裝飾裝修管理辦法》（建設部令第 110 號）對裝修活動中的相關行為進行了規范。其中規定，裝修人從事特定的住宅室內裝飾裝修活動，未經批準不得有搭建建筑物、構筑物，改變住宅外立面等行為。對于超過設計標準或者規范增加樓面荷載，改動衛生間、廚房間防水層，以及變動建筑主體和承重結構等情況，必須委托具有相應資質的裝飾裝修企業承擔。
北京市住房和城鄉建設委員會也發布了一系列關于建設工程企業資質管理的通知和規定，對資質的審批、延續、核定等方面進行了詳細的要求和規范。例如，在資質證書有效期屆滿前，企業應按照規定進行換領和延續申請，否則可能導致資質證書作廢。同時，加強了對企業重組分立及合并資質核定、企業申報業績認定、信用管理等方面的管理。
一、法律依據
根據《民法典》和新建工司法解釋的規定，禁止承包人將工程分包給不具備相應資質條件的單位，禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設工程施工合同具有承包人未取得建筑業企業資質或者超越資質等級，沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義等情形的，應當認定無效。
二、判斷標準
審判實踐中，可以結合多種情形綜合認定是否屬于借用資質（掛靠）。例如，借用資質（掛靠）人通常以出借資質（被掛靠）人的名義參與招投標、與發包人簽訂建筑施工合同，借用資質（掛靠）人與出借資質（被掛靠）人之間沒有產權聯系，沒有勞動關系，沒有財務管理關系等。
如果發包人不知道掛靠事實，有理由相信真實承包人就是被掛靠人，則應優先保護善意相對人的利益，雙方所簽訂的建設工程施工合同直接約束發包人和被掛靠人。但如果發包人在簽訂合同時知道掛靠事實，則該行為屬于隱藏行為，合同無效。
一、民事法律責任風險
借用資質簽訂的施工合同無效，如給發包方造成經濟損失，應由被借用的出借人承擔。
對工程質量承擔連帶責任。工程質量是終身責任制，一旦工程出現質量問題，發包人可能要求公司與實際施工的企業承擔連帶賠償責任。
對工程所負債務擔責。實際施工人往往會以被借用企業的名義對外簽訂大量合同，在工程施工中出現債務糾紛，法院將判決被借用企業承擔給付責任。
對勞動用工風險擔責。建筑施工、礦山企業等用人單位將工程（業務）或經營權發包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發包方承擔用工主體責任。
稅務經濟風險。被借用企業的“非法所得”即收取的管理費可能被沒收，還會有因開票涉及的稅務經濟法律風險。
實際施工人與發包方互相勾結，損害出借資質的掛靠方利益，也是高發和很難應對的民事責任。
二、行政法律責任風險
國家嚴厲打擊違法掛靠、轉包行為，出借資質的行為屬于違法經營，對掛靠出借資質單位及相關人員存在行政處罰的法律風險。建筑施工企業轉讓、出借資質證書或者以其他方式允許他人以本企業的名義承攬工程的，責令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責令停業整頓，降低資質等級；情節嚴重的，吊銷資質證書。建設行政主管部門還可依據相關規定將施工單位的違法行為和處罰結果記入單位或個人信用檔案，同時向社會公示，并逐級上報至住房城鄉建設部，在全國建筑市場監管與誠信信息發布平臺公示。另外，出借資質過程中涉及開具發票的問題，或引發稅務部門行政處罰的風險；出借資質違反安全管理規定降低工程質量標準，或引發安全生產行政主管部門的行政處罰。
三、刑事法律責任風險
工程重大安全事故罪。建筑施工企業出借資質或允許他人以本企業的名義承攬工程，因實際施工人的原因造成重大責任事故，可能承擔刑事責任。
重大安全事故罪。在生產、作業中違反有關安全管理的規定，因而發生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節特別惡劣的，處三年以上七年以下有期徒刑。
虛開增值稅專用發票罪。出借資質掛靠是以建筑工程公司名義對外經營，應以建筑工程公司為增值稅納稅人，涉及開據發票時會存在稅務問題。
一、建筑設計單位違規案例
北京市某建筑設計單位（其他有限責任公司，建筑工程甲級資質）在平谷農業中關村科研總部、經濟技術開發區經海產業園、北京通州工業開發區裝修工程、 區檔案館 4 個項目的工程設計中存在違反強制性標準條款的情形。
二、假借裝修的違法建設案例
北京佳弘頤方投資有限公司以內部裝修名義大搞違法建設，工程被責令停工整改并撤銷施工許可證，建設單位和施工單位除被處以最高限處罰外，還將停止其北京建筑市場行為信用評價，無法在北京承攬新的工程，直至違法違規行為整改合格。
三、借用資質串標案例
一伙人借用多家公司資質，采用集中統一安排錯開報價方式串通投標，并約定利益共享，最終 116 個工程全部中標，涉案金額高達 億元，23 人均被判刑，處以拘役 5 個月至有期徒刑 1 年 8 個月不等，并處罰金共計 1830 萬元。
一、加強監管和執法力度
北京市召開房屋建筑和市政基礎設施工程建設中掛靠借用資質投標、違規出借資質問題專項清理工作動員大會，
二、完善資質審批管理工作
北京市住房和城鄉建設委員會發布通知，對建設工程企業資質審批管理工作進行了詳細規定，包括做好資質證書換領和延續工作，加強企業重組分立及合并資質核定，強化建筑業企業資質主要人員考核要求，完善企業申報業績認定，加強信用管理，落實公開公示制度，建立函詢制度，加強黨風廉政建設等方面。企業應嚴格按照規定進行資質申請和管理，避免資質借用等違規行為。
三、提高企業法律意識
企業應充分了解資質借用的違法性和風險，自覺遵守法律法規，不參與資質借用等違規行為。同時，加強內部管理，規范經營活動，確保企業的發展合法合規。
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