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2024-09-19 08:52:38
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各類資質· 許可證· 備案辦理
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二級施工資質掛靠,是指沒有二級施工資質的單位或個人,以有二級施工資質的施工單位的名義承攬工程的行為。在重慶的建筑行業中,這種現象也時有發生。具體來說,就是沒有相應資質的一方借助有資質的企業來參與工程項目的投標、訂立合同以及辦理相關手續等,從而獲取工程項目的施工權。
民事法律風險
對掛靠人而言,掛靠合同通常無效,合同中約定的管理費、違約責任或對外責任承擔等條款對其沒有約束力。
對發包人來說,如果工程質量不符合標準造成損失,掛靠人與被掛靠人要承擔連帶責任。
若掛靠人將工程分包或轉包,被掛靠人對工程款需承擔連帶責任。
掛靠人以被掛靠人的名義簽訂的材料設備采購、租賃等合同,一般因構成表見代理,由被掛靠人承擔支付相關款項的直接責任。
若出現拖欠農民工工資的情況,施工單位需負責清償。
對于農民工工傷保險,被掛靠單位可能要承擔責任。
行政法律風險
被掛靠單位可能面臨行政處罰,包括責令改正、沒收違法所得、罰款、責令停業整頓、降低資質等級,情節嚴重的可能被吊銷資質證書。
違法掛靠行為和處罰結果可能會在政府平臺公示,甚至可能被限制市場準入。
實踐中,可以從以下幾個方面來判斷是否存在重慶二級施工資質掛靠行為:
查看有無產權聯系,即其資產是否以入股或合并等方式轉入現單位。
考察有無統一的財務管理,不能以承包等名義搞變相的獨立核算。
審查有無嚴格、規范的人事任免、調動聘用手續等。
依據住房和城鄉建設部《建筑工程施工發包與承包違法行為認定查處管理辦法》第九條規定:“本辦法所稱掛靠,是指單位或個人以其他有資質的施工單位的名義承攬工程的行為。前款所稱承攬工程,包括參與投標、訂立合同、辦理有關手續等。
簽訂的施工合同無效。根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條規定,沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義簽訂的建設工程施工合同無效。
被掛靠企業對建設工程質量承擔連帶責任、可能被吊銷資質證書。根據《中華人民共和國建筑法》第六十六條規定,建筑施工企業轉讓、出借資質證書或者以其他方式允許他人以本企業的名義承攬工程的,責令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。對因該項承攬工程不符合規定的質量標準造成的損失,建筑施工企業與使用本企業名義的單位或者個人承擔連帶賠償責任。
被掛靠方與掛靠方雙方均可能面臨刑事處罰。根據《中華人民共和國行政許可法》第八十條、第八十一條的規定,被許可人涂改、倒賣、出租、出借行政許可證件,或者以其他形式非法轉讓行政許可的、超越行政許可范圍進行活動的、未經行政許可,擅自從事依法應當取得行政許可的活動的,行政機關依法給予行政處罰,構成犯罪的依法追究刑事責任。
被掛靠企業應采取內部承包協議的方式,而非掛靠方式承包建設工程,將項目轉變為自有項目。
采用材料委托采購與勞務分包相結合的方式,將掛靠施工合同分為建筑材料委托采購合同和建筑勞務合法分包合同。
加強財務管理,保證工程款專款專用,嚴格控制項目部印章的使用范圍,避免勞資糾紛、材料款糾紛等。
嚴格控制合同履行過程中的風險,成立專門的項目管理組,嚴格控制工程質量,完善勞務管理,為建筑工人購買保險,減少工傷事故發生時的風險承擔。
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