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2024-09-19 08:47:36
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建筑轉包在北京市是被嚴格限制和規范的。為深入貫徹《關于開展工程建設領域突出問題專項治理工作的意見》(中辦發 27 號)以及住房和城鄉建設部和北京市工程建設領域突出問題專項治理工作的有關要求,深入治理當前比較突出的建設單位肢解發包工程、指定分包單位或建筑材料、建筑構配件等問題。
北京市住房和城鄉建設委員會還發布了一系列關于加強建設工程企業資質審批管理工作的通知。例如,針對《國務院關于深化“證照分離”改革進一步激發市場主體發展活力的通知》(國發〔2021〕7 號)中決定取消的建設工程企業資質,企業應在資質證書有效期屆滿前換領有效期 1 年的相應專業資質證書。施工總承包、專業承包三級資質換領相同專業二級資質證書,有關工程監理企業資質按規定換領相應專業等級資質證書。
在相關案例中,如 2018 年 1 月 5 日,A 房地產開發有限公司以北京市大興區一地塊的建設用地使用權作抵押向某銀行支行貸款 20 億元,辦理了抵押登記。其后,A 公司在該地塊上開發建設住宅樓,由 B 建筑工程有限公司承建。2018 年 5 月 8 日,B 公司未經發包人同意,轉包主體工程,轉包合同被認定無效。
另外,還有如某案例中,承包人將其承包的全部建設工程轉包給第三人,構成非法轉包,發包人可以據此要求解除與承包人之間簽訂的建設工程合同。但鑒于合同具有相對性,不宜直接請求法院確認分包合同無效,也不能基于合同關系要求第三人承擔違約責任。
要獲取北京建筑轉包資質,需遵循相關規定。注冊地在北京,已取得《營業執照》的企業,登錄建筑業資質申報系統,選擇告知承諾制申報流程(077 業務流),承諾符合相應資質標準,在系統中提交相關資料,注冊所在地區住建部門網上受理后,公示期內未收到舉報的,即可獲得相應資質。
同時,企業還可以通過查詢北京市住房和城鄉建設委員會門戶網站獲取更多詳細信息。
轉包、違法分包及掛靠存在諸多法律風險。
民事責任風險:
轉包、違法分包及掛靠合同可能無效,施工單位難以依據合同向實際施工人主張違約責任,且較難舉證證明實際損失數額,“管理費”也可能不被支持。
總承包單位需就包括實際施工人所承建工程在內的全部工程的工期、質量等對發包人承擔連帶責任,還可能因違反總承包合同的轉分包約定承擔違約責任,實際施工人還可將發包人列為被告提起訴訟。
施工單位將工程交給不具備用工主體資格的實際施工人施工,需承擔工傷、欠薪等用工主體責任,包括支付雙倍工資、工傷保險待遇費用以及承擔欠薪連帶責任。
行政責任風險:建設行政主管部門可對施工單位進行相應的行政處罰,包括責令改正、沒收違法所得、罰款、責令停業整頓、降低資質等級、吊銷資質證書等,還可采取相應的行政管理措施,并將違法行為和處罰結果記入單位或個人信用檔案,向社會公示。
刑事責任風險:雖然目前刑法未對轉包、違法分包、掛靠等違法行為做出刑事處罰規定,但如實際施工人偷工減料等造成嚴重后果,可追究施工單位刑事責任。
為防范風險,施工單位應避免轉包、違法分包及掛靠行為。在轉包方面,不得將承包的全部工程轉給其他單位或個人,應在施工現場設立項目管理機構并派駐主要管理人員。在分包方面,要嚴格審核分包人資質,建立合同臺賬制度,避免違法分包。在掛靠方面,不得出借資質,分清掛靠與內部承包,如無法避免將工程交由實際施工人施工,應審查其資信,加強管理,并要求其提供擔保。
北京市對工程建設項目審批流程有明確規定。結合工程建設領域營商環境改革最新政策,對《北京市工程建設項目審批流程圖》進行了調整。
同時,北京市住房和城鄉建設委員會發布了關于進一步加強建設工程企業資質審批管理工作的通知,對資質證書的換領和延續、企業重組分立及合并資質核定、建筑業企業資質主要人員考核要求、企業申報業績認定、信用管理、公開公示制度、函詢制度、黨風廉政建設等方面做出了詳細規定。
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