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2024-09-04 09:08:10
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建設工程借用資質是指在建設工程中，實際施工人由于自身資質不足或其他原因，借用具有相應資質的建筑施工企業的名義承攬工程的行為。這種行為在法律上是被嚴格禁止的，因為它不僅擾亂了建筑市場的正常秩序，還可能帶來一系列的法律風險和責任問題。、認定標準以及可能帶來的法律后果。
《建筑法》第二十六條第二款明確規定：“禁止建筑施工企業超越本企業資質等級許可的業務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業的名義承攬工程。禁止建筑施工企業以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業的資質證書、營業執照，以本企業的名義承攬工程。”《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《建設工程施工合同司法解釋》）第一條第（二）項也規定：“建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據合同法第五十二條第（五）項的規定，認定無效：（二）沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的。”
對于借用資質承攬工程的行為，應當從以下幾個方面進行判斷和認定：
實際施工人是否為獨立核算的經濟實體：如果實際施工人為獨立核算的經濟實體，工程所需的材料費、設備費、人工費等費用均由實際施工人直接支付，則可以認定實際施工人存在借用資質現象；如果實際施工人并非獨立核算的經濟實體，工程所需的材料費、設備費、人工費等費用不是由實際施工人直接支付，而是由名義承包人直接支付，則不能認定實際施工人存在借用資質行為。
實際施工人是否為施工機械設備的所有人或租借人：如果建筑工程的施工機械設備歸實際施工人所有，或者是由實際施工人從別處租賃、借用的，則可以認定實際施工人存在借用資質現象；如果建筑工程的施工機械設備歸名義承包人所有，或者是由名義承包人從別處租賃、借用的，則不能認定實際施工人存在借用資質行為。
實際施工人是否與建筑工人形成雇傭關系：如果實際施工人與建筑工人之間形成了雇傭關系，工人的施工活動受實際施工人的監督和管理，工人的工資待遇由實際施工人發放和給予，則可以認定實際施工人存在借用資質現象；如果實際施工人未與建筑工人之間形成雇傭關系，工人的施工活動不受實際施工人而受名義承包人的監督和管理，工人的工資待遇不由實際施工人而由名義承包人發放和給予，則不能認定實際施工人存在借用資質行為。
實際施工人是否為名義承包人的內部常設機構：如果這些“項目部”并非名義承包人的內部常設機構，而是在承攬工程后聘用項目經理臨時組建的，則可以認定實際施工人存在借用資質現象；如果這些“項目部”是名義承包人的內部常設機構，且這些機構已在工商管理部門依法進行了登記，則不能認定實際施工人存在借用資質行為。
實際施工人是否為工程利潤的獲得者：如果實際施工人在工程竣工后獲得了相應的工程利潤，則可以認定實際施工人存在借用資質現象；如果實際施工人在工程竣工后并未獲得相應的工程利潤，工程利潤是由名義承包人賺取的，則不能認定實際施工人存在借用資質行為。
實際施工人是否向名義承包人交納管理費：名義承包人向實際施工人出借資質并非無償的，而是要向實際施工人收取一定數量管理費的。這也是判斷實際施工人是否存在借用資質行為的一個重要依據。
借用資質承攬工程的行為一旦被認定，將會帶來一系列的法律后果：
合同無效：根據《建設工程施工合同司法解釋》的規定，沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義簽訂的建設工程施工合同應當認定為無效。
法律責任：實際施工人借用資質承攬工程，一旦發生安全事故或工程質量出現問題，實際施工人將承擔相應的法律責任。即使名義承包人被追究責任，實際施工人也不能因此而免責。
經濟責任：如果因為借用資質導致法院判決或者仲裁機構裁決名義承包人承擔清償或者賠償責任的，一切經濟責任均由實際施工人本人承擔，與名義承包人無關。這包括但不限于安全責任、工程質量、農民工工資及工程進度等一切事項。
管理費：實際施工人向名義承包人交納的管理費，通常是名義承包人允許實際施工人使用其資質證書、營業執照的對價。這部分費用可能會被認定為非法所得，需要予以退還或沒收。
行政處罰：借用資質承攬工程的行為還可能受到行政主管部門的處罰，包括但不限于警告、罰款、吊銷資質證書等。這些處罰會對實際施工人和名義承包人的經營活動產生重大影響。
當建設工程掛靠產生糾紛時，選擇有管轄權的法院也是至關重要的。根據《民事訴訟法》的規定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。在建設工程掛靠糾紛中，通常由工程所在地的法院管轄，因為工程所在地既是合同履行地，也是最能查明案件事實的地方。
建設工程借用資質是一種違法行為，不僅會受到法律的嚴厲制裁，還會帶來一系列的法律風險和責任問題。實際施工人在承攬工程時，應當嚴格遵守相關法律法規，確保自身具備合法的資質和條件。同時，名義承包人也應當加強內部管理，防止資質被借用，避免因此而承擔不必要的法律責任。在發生糾紛時，雙方應當選擇有管轄權的法院進行訴訟，以維護自身的合法權益。
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