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2024-07-22 09:18:25
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各類資質· 許可證· 備案辦理
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建筑施工資質借用的合法性
根據建筑行業的法律法規,建筑工程資質借用是不合法的。承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質證書,并在其資質等級許可的業務范圍內承攬工程。禁止建筑施工企業超越本企業資質等級許可的業務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業的名義承攬工程。禁止建筑施工企業以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業的資質證書、營業執照,以本企業的名義承攬工程。
建筑施工資質借用的后果
借用資質在法律上有以下后果:
行政法角度:掛靠經營是對行政審查的規避和違反,掛靠者在不具備資質的情形下以被掛靠企業的名義從事市場活動,會嚴重擾亂市場秩序。因此,掛靠經營在行政法上屬違法行為,行政機關應當對掛靠單位和被掛靠單位進行行政處罰。
民法角度:掛靠是掛靠者以被掛靠者名義對外從事民事法律行為,既然是以被掛靠者名義對外從事民事法律行為,并征得被掛靠者同意,由此產生的法律后果,理應由被掛靠者承擔。
刑法角度:如果掛靠單位沒有取得相關資質而從事經營活動,情節嚴重的也可構成非法經營罪,依法承擔刑事責任。被許可人出租、出借、轉讓、倒賣許可證構成犯罪的,依法應當承擔刑事責任。
建設工程資質借用者的權利保護
盡管資質借用是不合法的,但在實際操作中,資質借用現象仍然普遍存在。對于沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的情況,最高人民法院的相關司法解釋規定,資質借用的建設工程施工合同不具備法律效力。
實際施工人如何保護自己的權益
證明自己是實際施工人:實際施工人需要保留足夠的證據來證明自己是實際施工人。例如,提供施工合同、提貨單、財務記賬憑證、外聯單位收款收據、發票等證據,以證明支付給涉案工程外聯單位各種款項由實際施工人支付。
如何找發包方要工程款:合同具有相對性,借用資質人不是建設工程施工合同的簽約主體,直接向發包人索要工程款在法律上較為棘手。某些地方的法院在實際操作中會允許實際施工人以自己的名義起訴要求發包人支付工程款,尤其是在被掛靠人怠于主張債權的情況下。
債權轉讓:實踐中,有一種新的玩法,即A公司借B公司資質與發包方簽訂“建設工程施工合同”之后,A公司再與B公司簽訂一個債權轉讓協議,B公司將其在“建設工程施工合同”中享有的債權全部轉讓給A公司。
建筑施工資質代辦的流程
對于很多建筑企業來說,資質流程可能并不明確,辦理資質并不容易。選擇代辦機構協助辦理資質是比較好的選擇,但找資質代辦機構辦理資質也需要企業提供相應的辦理材料。以下是建筑資質代辦的一般流程:
公司名稱的選擇:成立公司時,公司的名字很重要,會影響公司未來的運營,包括品牌效應。代辦公司可以幫助企業進行一些相關事宜,但企業名稱最好由企業自己確定。
銀行和社會保障賬戶開戶:成立公司需要企業的公司賬戶,在銀行開戶方面,代辦公司可以幫助企業進行一些相關事宜。申請開立銀行賬戶時,代辦公司可以預約,但企業必須在約定的時間到達。
企業人員招聘:人員對于資質代辦來說是不可或缺的,企業在分配人員時,可以選擇資質招聘,也可以由資質代辦公司辦理。建筑企業在調配人才時,如果有渠道,可以盡可能與機構合作。
申請材料的生產:申請資質時,建筑企業完全可以由資質代辦公司辦理,但公司的營業執照、法人身份證、公司章程需要企業配合,否則后續事宜難以辦理。
安全生產許可證的辦理:資質申報完成后,企業還需要辦理安全生產許可證,需要三類人員考試。這就需要企業積極配合,安排員工參加培訓考試。
建筑施工資質的借用是不合法的,企業應當通過合法途徑取得資質證書,并在其資質等級許可的業務范圍內承攬工程。對于已經借用資質的企業,應當盡快調整經營模式,避免因違法經營帶來的法律風險。同時,企業可以通過合法的途徑保護自己的權益,例如通過債權轉讓等方式來確保工程款的回收。
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