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2024-11-06 10:42:18
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各類資質· 許可證· 備案辦理
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工程二級資質掛靠是指沒有相應工程二級資質的單位或個人，以具有該資質的企業的名義承攬工程的行為。具體來說，掛靠方通常不具備獨立承接特定工程項目所需的二級資質條件，為了能夠參與相關工程的投標和施工，借用有資質企業的名義來開展業務。在這種情況下，被掛靠企業可能僅提供資質證明，而實際的工程施工、管理和責任承擔往往由掛靠方負責。
經濟損失風險
項目成本不可控。掛靠項目中，成本由掛靠人管控，施工單位不參與，可能導致成本大幅偏離市場行情，若掛靠人無力施工或退出，施工單位可能接手爛攤子造成損失。
項目結算不可控。結算由掛靠人與發包人直接確定，施工單位無法控制，若出現糾紛，施工單位只能依靠掛靠人提供的證據，難以扭轉虧損局面。
維修費用不可控。項目結束后，施工單位仍承擔維修責任，但因非實際管控，維修費用可能超出預留質保金，導致施工單位自費維修形成損失。
分供付款不可控。掛靠人以施工單位名義簽訂合同，若無法支付款項，施工單位作為名義合同方需承擔付款責任。
質量責任不可控。掛靠人通常資質較低或無資質，施工組織能力和實力較弱，可能導致施工質量不合格，使施工單位與掛靠人共同承擔責任。
行政處罰風險
依據《建筑法》第 66 條和《建筑工程質量管理條例》第 61 條規定，施工單位允許他人掛靠，可能被責令改正、沒收違法所得、罰款，甚至停業整頓、降低資質等級、吊銷資質證書，對施工單位影響極大。
在政府平臺公示，甚至可能被限制市場準入。
安全事故風險
根據《建設工程安全生產管理條例》第 24 條規定，建設工程實行施工總承包的，由總承包單位對施工現場的安全生產負總責。在掛靠項目中，由于掛靠人資質較低或無資質，安全管理能力不足，發生安全事故后，施工單位除被罰款外，還可能停業整頓、降低企業資質，相關負責人可能被追究刑事責任。
實踐中，存在個人或建筑企業因為欠缺建筑資質或者資質不足，借用其他有資質的建筑企業或者資質等級較高的建筑企業名義，與發包人訂立建設工程施工合同承攬工程的情形，一般認定為掛靠。
《民法典》規定禁止承包人將工程分包給不具備相應資質條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。新建工司法解釋規定，建設工程施工合同具有承包人未取得建筑業企業資質或者超越資質等級、沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義等情形的，應當認定無效。缺乏資質的單位或者個人借用有資質的建筑施工企業名義簽訂建設工程施工合同，發包人請求出借方與借用方對建設工程質量不合格等因出借資質造成的損失承擔連帶賠償責任的，人民法院應予支持。
審判實踐中，可以結合下列情形綜合認定是否屬于借用資質（掛靠）：
- 借用資質（掛靠）人通常以出借資質（被掛靠）人的名義參與招投標、與發包人簽訂建筑施工合同，借用資質（掛靠）人與出借資質（被掛靠）人之間沒有產權聯系，沒有勞動關系，沒有財務管理關系。
對掛靠單位進行事前風險控制
要求掛靠單位提供基本經營資料，了解其資信情況，要求掛靠人提供履約擔保。
采用內部承包方式
被掛靠企業防范法律風險的根本之策是采取內部承包協議的方式，將掛靠項目轉變為自有項目，因為內部承包是法律允許的。
采用材料委托采購與勞務分包相結合的方式
將掛靠施工合同分為建筑材料委托采購合同和建筑勞務分包合同，被掛靠企業將材料委托給掛靠人采購，將建筑勞務合法分包給有勞務資質的掛靠企業完成。
加強財務管理
為防止工程款體外循環，在與業主單位簽訂的合同中約定工程款必須轉賬至指定賬戶，保證工程款專款專用，要求掛靠人對外簽訂的合同向公司備案。
在某案例中，張民生（受張雄明委托）代表協勝公司與恒興公司簽訂《建設工程施工合同》，之后張民生（受張雄明委托）又與協勝公司簽訂合同，約定由張雄明組織施工，并承擔最終盈虧，協勝公司收取管理費并配合管理。后因監理單位要求，協勝公司解除張雄明項目負責人職務，張雄明施工班組退場，張雄明訴至法院要求協勝公司、恒興公司支付工程款。法院經審理認為，張雄明與協勝公司系“借用資質”的掛靠關系，掛靠合同無效。因恒興公司對掛靠不知情，其施工合同相對人仍是協勝公司，該施工合同有效。協勝公司從恒興公司處取得的案涉工程款尚有部分未轉付張雄明，判令協勝公司在扣除管理費及代繳稅費后，將剩余工程款轉付張雄明。張雄明與恒興公司無合同關系，不屬于相關司法解釋規定的實際施工人，無權直接向恒興公司主張工程款。但因恒興公司的不當行為使付款條件不能成就，且協勝公司同意，法院判令恒興公司就未向協勝公司支付的工程款中應歸屬張雄明的部分，直接向張雄明支付。
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