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2024-10-29 09:15:19
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各類資質· 許可證· 備案辦理
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建筑公司資質證書共享存在諸多法律風險。轉包是指承包商在承包工程后將承包的工程建設任務轉讓給第三方，轉讓人退出承包關系，受讓人成為合同另一方當事人的行為。在母公司建設子公司的項目中，母公司中標的所有建設項目均移交給子公司進行施工建設，實質上是母公司分包給子公司的施工建設，這種行為可能被視為違法分包。
沒有建筑施工資質的分公司顯然不能參與項目招標并與承包商簽訂項目合同，否則被視為違法。總公司中標后與業主簽訂總承包合同后，總公司和分公司簽訂轉包合同的行為也是一項非法分包行為，因為該分公司沒有建筑資質。
承包商的違法分包或違法轉包建設工程無效，人民法院可以依照規定，收取當事人取得的非法所得。
與建設工程有關的法律、行政法規、司法解釋、行政規章均從不同側面規定了從事建設工程主體的資質要求，并將建設工程主體資質與建設工程合同的效力相掛鉤，沒有資質、超越資質、借用資質的行為均為無效行為。
分公司不具有獨立法人資格，分公司的最終法律責任由總公司承擔，因此無法申請資質。子公司是獨立法人，可以承擔自己的法律責任。
建筑公司資質證書共享主要有以下幾種常見方式：
自管模式：在這種模式下，企業對自身的資質進行管理和使用。
代管模式：由其他單位代為管理和調配資質的使用。
平級共享模式：處于相同等級的單位之間相互共享資質。
總分包模式：中標單位與實際施工單位簽訂工程分包合同，并由實際施工單位向中標單位開具發票，建立增值稅的抵扣鏈條，實現進項稅完整抵扣。但要注意，中標單位將工程項目全部分包給實際施工單位，可能被認定為違法轉包，存在一定法律危險。而且如果中標單位與實際施工單位之間管理層較多，鏈條長，涉及層層分包，并且中間管理單位的收入金額很大而增值額較小的，可能造成增值稅評估系統報警，增加稅務風險。同時，中標單位與實際施工單位要簽訂內部總分包合同，新增的總分包合同增加印花稅的支出。
集中管理模式：由中標單位對工程項目進行集中管理，集中核算工程項目的收入及成本費用，使增值稅銷項和進項均體現在中標單位，實現增值稅進銷項相匹配，同時建立對參建單位的考核機制。但這種模式要求以中標單位作為業務主體承接項目、簽訂合同、取得和開具發票、收付資金等，大大加大了中標單位的工作量和管理難度，需根據需要增加人員。而且中標單位應建立相應的報賬體系，并制定與之相配套的制度、辦法，包括收全核算管理、盈虧統計管理等。集中管理模式將工程項目收入、成本集中到中標單位，各實施施工單位不再確認收入、成本，部分實際施工單位收入規模可能大幅度縮水，不利于實際施工單位的業績考核及資質認定和維持，可能造成實際施工單位原有資質無法保留。采取集中管理模式，所有的工程項目均以中標單位名義進行，未來涉及的任何法律糾紛將全部集中在中標單位，一旦涉及法律訴訟、查封銀行賬戶等，直接影響整個中標單位，法律風險較大。
聯合體模式：中標單位與實際施工單位組成聯合體與業主簽訂工程承包合同，由聯合體各方分別向業主開具發票，實現增值稅進銷項相匹配。但這種模式下，工程承包合同的主體包括一個甲方、多個乙方，由于合同主體的增加，工程結算、發票開具以及資金撥付均會涉及多個主體，管理相對復雜，這將增大業主監管工程項目的工作量和難度，因此該模式可能會受到業主的限制。而且采取聯合體模式，應注意在合同中明確由聯合體各方與業主分別進行驗工計價、分別開具發票、分別撥付工程款，確保業務、發票、資金流向“三流一致”，避免由于“三流不一致”可能帶來的進項稅抵扣風險。
“子變分”模式：中標單位可考慮通過調整組織架構，將資質較低的實際施工單位變為分公司，總、分公司之間簽訂內部分包合同，由分公司向總公司開具發票。對于不能變為分公司的下屬子公司，建筑企業可配套新設分公司，采取“一套人馬，兩塊牌子”的方式。但這種模式下，原子公司擁有的資質無法保留，因此應優先選擇將資質較少或資質等級較低的子公司變為分公司。如果參見公司采取“一套人馬，兩塊牌子”的方式，與子公司合署辦公，則將涉及分公司使用子公司的人員、物資及設備，應作為工程管理、材料銷售、設備租賃等交易行為，按照獨立交易原則定價和結算。與采取集中管理模式相同，分公司并非獨立承擔法律責任的主體，未來涉及的任何法律糾紛全部集中在中標單位，法律風險較大。
為防范建筑公司資質證書共享的違規行為，可采取以下措施：
加強內部管理：建筑企業應建立健全內部管理制度，明確資質使用的規范和流程，加強對各級單位資質使用的監督和管理，盡可能減少集團內資質共享，各級單位盡量使用自己的資質投標，同時限制將自己的資質共享給其他單位。
梳理評估資質：對于二級單位內部的資質管理，應先對現有子公司的資質進行梳理和評估，有計劃地培育重點三級單位的資質，包括豐富資質類型、提高資質等級等，增強市場競爭力，逐步降低共享二級單位資質的工程項目比例，從根本上解決資質共享問題。
禁止平級共享：對于二級單位與二級單位之間、三級單位與三級單位之間的平級共享及內部劃轉，應逐步減少直至完全禁止。對于以提高中標幾率為目的，建筑企業以多個平級單位資質進行投標，并以其他平級單位中標的，可考慮由該建筑企業的上級單位統一進行內部協調，將工程項目從進行投標的實際施工單位調劑給實際中標的資質提供方，并在考慮調劑項目業績平衡的基礎上，調整各實際施工主體之間的業績考核。
杜絕弄虛作假：在資質申請和使用過程中，嚴禁申請材料弄虛作假。資質標準中對企業的注冊資金和人員數量、資歷，企業裝備以及工程業績都有明確規定，企業應如實提供相關資料，不得偽造數據。若被發現弄虛作假，企業的資質申請不但會馬上被取消，企業也會被列入不良檔案，而且很長時間內將不能申請許可。
避免越級承包：各類資質都有相應的等級標準，企業只能在所持有的資質允許范圍內承包項目工程。若企業去承包超越自身資質等級的項目工程，則這樣的工程業績是不被認可的，還很可能會因此造成資質升級失敗。
防止違法分包：若企業需要將自身項目工程中的專項工程分包出去，也必須分包給具有相應專業承包資質的公司，不允許分包給其它個人或是無資質的公司，否則就屬于違法分包工程。很可能會導致資質被降級或者被吊銷，也會使資質升級失敗。
及時辦理延期：資質證書是有年限規定的，一般為五年，資質證書需要在資質證書到期前辦理延期。資質證書到期前需要進行資質延期，從而延長資質的使用年限。但是企業要注意的是，在資質延期期限內沒有辦理資質延期的，而資質證書已經到期，那樣的話將無法繼續辦理延期，只能重新辦理新的資質證書。如果證書到期，企業繼續進行工程活動的，將屬于無證經營，企業會得到相應的懲罰。所以平時企業要注意資質證書的期限，及時辦理資質延期。
及時變更信息：企業的地址、注冊資本金、營業執照注冊號、經濟類型、法定代表人、技術負責人、企業負責人、企業名稱等事項發生變化時，應及時去辦理資質證書變更手續。
確保人員合規：資質辦理中要確保人員的社保繳納、人員年齡等符合要求，避免因人員問題影響資質的申請和使用。
國外監管情況：
美國：美國多數州對建筑公司不實行分級資質管理，依靠保險公司對不同檔次的建筑公司所提供保險金額不同，進行市場調節。要開展建筑活動，必須取得相應許可證，且承包商只能在自己許可證允許的業務范圍內開展建筑活動。美國各大州辦理建筑工程許可證的條件不一，針對個人，必須擁有學歷與工作經驗的相關證明，并完成考試；必須出具企業的一般責任保險與員工賠償保險。
新加坡：新加坡建筑與建設局管理著兩套并行的的承包商體系，一是承包商注冊體系，二是許可執照體系。承包商注冊體系是針對新加坡的政府公共工程，將承包商進行分類分級管理。新的許可制度中包括兩類：總承包許可證和專業承包許可證。獲得許可證必須滿足經營管理負責人、技術總監以及實收資本三個方面的要求。
英國：英國政府對建筑企業的管理主要是通過承包商注冊體系來完成的，負責對建筑企業進行登記注冊的主要有建筑戰線體系和特許建造公司體系。建筑戰線體系主要負責對承包商的財務資料的審核，并考察其公司的風險程度，注冊信息每年更新一次。特許建造公司體系對工程承包商的選擇主要側重于承包商內部人員的資質的考核。
日本：日本對承包商采用許可制度，任何在日本準備從事建筑活動的組織都必須取得許可執照。日本將建筑業分為28個小類，企業每進入一個行業分類，都需獲得該行業分類的許可證。日本的許可證分為普通許可證和特殊許可證，建設大臣和地方建設主管都可以頒發。
國內監管情況：
2018年5月，住建部建筑市場監管司明確提出，將依托全國建筑市場監管公共服務平臺，加強企業資質動態監管，適時開展對企業取得資質后是否符合資質標準的動態核查，強化市場清出管理。資質動態核查的實質是對建筑企業實現事中事后監管，是由省級建設主管部門發起的隨機的不定時的抽查，一般很少，企業自己申報獎項或者資質升級、增項時會進行。如果企業出現相關情形，主管部門也會進行動態核查。
住房和城鄉建設部發布《建設工程企業資質管理制度改革方案》，深化建筑業“放管服”改革，大力精簡企業資質類別，歸并等級設置，簡化資質標準，優化審批方式，進一步放寬建筑市場準入限制。堅持放管結合，加大資質審批后的動態監管力度，創新監管方式和手段，全面推行“雙隨機、一公開”監管方式和“互聯網+監管”模式，強化工程建設各方主體責任落實，加大對轉包、違法分包、資質掛靠等違法違規行為查處力度，強化事后責任追究，對負有工程質量安全事故責任的企業、人員依法嚴厲追究法律責任。
共享建筑公司資質證書可能面臨以下處罰措施：
國務院住房城鄉建設主管部門在收到申請材料后，應當依法作出是否受理的決定，并出具憑證；申請材料不齊全或者不符合法定形式的，應當在5日內一次性告知申請人需要補正的全部內容。逾期不告知的，自收到申請材料之日起即為受理。國務院住房城鄉建設主管部門應當自受理之日起20個工作日內完成審查。
住房和城鄉建設部將持續深化工程招投標制度改革，完善工程招標資格審查制度，優化調整工程項目招標條件設置，引導建設單位更多從企業實力、技術力量、管理經驗等方面進行綜合考察，自主選擇符合工程建設要求的企業。積極培育全過程工程咨詢服務機構，為業主選擇合格企業提供專業化服務。大力推行工程總承包，引導企業依法自主分包。完善職業資格管理制度，落實注冊人員責任。加快修訂完善注冊人員職業資格管理制度，進一步明確注冊人員在工程建設活動中的權利、義務和責任，推動建立個人執業責任保險制度，持續規范執業行為，落實工程質量終身責任制，為提升工程品質、保障安全生產提供有力支撐。制定建設工程企業資質標準指標說明，進一步細化審批標準和要求，加強對地方審批人員的培訓，提升資質審批服務能力和水平。不定期對地方資質審批工作進行抽查，對違規審批行為嚴肅處理，公開曝光，情節嚴重的，取消企業資質審批權下放試點資格。進一步完善建筑市場信用體系，強化信用信息在工程建設各環節的應用，完善“黑名單”制度，加大對失信行為的懲戒力度。加快推行工程擔保和保險制度，進一步發揮市場機制作用，規范工程建設各方主體行為，有效控制工程風險。開展建設工程企業資質管理規定、標準等修訂工作，合理調整企業資質考核指標。設置1年過渡期，到期后實行簡單換證，即按照新舊資質對應關系直接換發新資質證書，不再重新核定資質。
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