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2024-10-11 09:30:25
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建筑資質掛靠行為在一定情況下可能構成犯罪。根據相關法律規定和司法實踐，被許可人涂改、倒賣、出租、出借行政許可證件，或者以其他形式非法轉讓行政許可的、超越行政許可范圍進行活動的、未經行政許可，擅自從事依法應當取得行政許可的活動的，行政機關依法給予行政處罰，構成犯罪的依法追究刑事責任。同時，擅自以單位名義收受掛靠管理費并占有可能構成犯罪。
《中華人民共和國建筑法》第二十六條規定：“禁止建筑施工企業超越本企業資質等級許可的業務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業的名義承攬工程。禁止建筑施工企業以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業的資質證書、營業執照，以本企業的名義承攬工程”。
《建筑工程施工發包與承包違法行為認定查處管理辦法》對掛靠行為進行了明確規定，存在下列情形之一的，屬于掛靠：
沒有資質的單位或個人借用其他施工單位的資質承攬工程的。
有資質的施工單位相互借用資質承攬工程的，包括資質等級低的借用資質等級高的，資質等級高的借用資質等級低的，相同資質等級相互借用的。
存在下列情形，有證據證明屬于掛靠的：
省住建廳公布的第五批典型案例中，江西東浩建設有限公司和江西弘旭建設工程有限公司因建筑資質掛靠行為，依據相關規定，扣除信用分各 2 分；依據《建筑業企業資質管理規定》，自行政處罰決定作出之日起 1 年內，依法不予批準該兩家企業的建筑業企業資質升級申請和增項申請。
在建設工程施工合同糾紛十大典型案例中，對于掛靠人、被掛靠人及發包人之間的法律關系認定及付款義務承擔問題，法院進行了明確的裁判。在掛靠施工中，涉及“施工”和“掛靠”兩個不同性質、不同內容的法律關系。因掛靠合同的合同目的是“借用資質”而非“承攬工程”，被掛靠人不承擔向掛靠人支付工程折價款的義務。在發包人對掛靠行為不知情的情況下，施工合同的相對人仍然是被掛靠人，因發包人與掛靠人之間無合同關系，根據合同相對性原則發包人對掛靠人無約定付款義務；又因掛靠人不是《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第四十三條規定的實際施工人，故發包人對掛靠人也沒有法定的付款義務。掛靠人僅有權請求被掛靠人參照掛靠協議約定向其轉付從發包人處收取的工程款。若發包人的特定行為使得層層轉付工程款的流程受阻，在被掛靠人同意的情況下，為避免訟累，可判令發包人徑行向掛靠人支付工程款。
在掛靠人與被掛靠人之間的內部關系上，掛靠行為屬于借用資質行為的，因違反《建筑法》第 26 條規定，應當認定為無效行為。在掛靠人、被掛靠人與發包人外部關系的認定上，應當根據發包人在簽訂建設工程施工合同時是否知道掛靠事實作出認定。如果發包人不知道掛靠的事實，有合理理由相信履行施工合同義務的就是被掛靠人，此種情況下被掛靠人以自己的名義與發包人簽訂施工合同的行為屬于真意保留，被掛靠人的表示行為與真實意思不一致，但發包人的表示行為與真實意思是一致的。這種情況下，應當優先保護發包人的利益，該合同屬于可撤銷合同，并不僅因存在掛靠關系就當然無效。被掛靠人將所承包工程交由掛靠人施工的行為屬于轉包行為，根據《建工司法解釋（一）》第 1 條第 2 款規定，該轉包合同屬于無效合同。
工程掛靠行為是法律禁止的行為，建設工程掛靠的企業可能面臨以下法律后果：
簽訂的施工合同無效。《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條有明確規定，沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義簽訂的建設工程施工合同無效。
被掛靠企業對建設工程質量承擔連帶責任、吊銷資質證書。根據《中華人民共和國建筑法》第六十六條規定，建筑施工企業轉讓、出借資質證書或者以其他方式允許他人以本企業的名義承攬工程的，責令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責令停業整頓，降低資質等級；情節嚴重的，吊銷資質證書。對因該項承攬工程不符合規定的質量標準造成的損失，建筑施工企業與使用本企業名義的單位或者個人承擔連帶賠償責任。
被掛靠方與掛靠方雙方均可能面臨刑事處罰。
目前，國內外對于建筑資質掛靠的管理和法律規定存在一定差異。為了加強對建筑活動的監督管理，維護公共利益和規范建筑市場秩序，促進建筑業的健康發展，制定了一系列法律法規對建筑資質掛靠行為進行規范和約束。同時，相關部門也在不斷加大對建筑資質掛靠行為的查處和打擊力度。
而在國外，不同國家和地區的建筑行業管理體制和法律環境各不相同，但普遍也對建筑資質的管理較為嚴格，以確保建筑工程的質量和安全。具體的管理模式和對掛靠行為的認定及處罰方式可能因國家和地區的差異而有所不同。
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