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2024-10-10 10:30:11
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內部承包和借用資質（掛靠）是建筑行業中常見的兩種承包方式，它們各有特點，適用于不同的情況。在處理內部承包借用資質的問題時，需要明確兩者的區別以及相關的法律規定。
1. 合同主體不同
內部承包是指建筑企業為了增強企業活力，建立內部競爭機制，在公司內部設立項目部從事工程建設的行為。在這種情況下，承包商的附屬機構或員工與承包商簽訂合同，或者承包商與業主簽訂建設工程合同，然后將工程移交給附屬機構或員工進行具體施工。
借用資質，又稱為“掛靠”，是指無相應資質的單位和個人以資質建筑企業的名義以各種形式承包工程的行為。在這種情況下，實際施工主體借用有資質的施工企業的名義承接工程。
2. 內在聯系不同
在內部承包關系中，承包部門所需的資金、材料和技術一般由承包單位提供，管理和管理之間有一種關系。
在借用資質的關系中，實際施工主體與關聯企業之間不存在隸屬或管理關系，形成獨立主體之間的合同關系。
3. 權利和義務不同
在內部承包關系中，內部承包商應管理工程的施工過程和質量，并承擔施工合同的權利和義務。如果一方以內部合同中的承包商沒有施工資質為由聲稱內部合同無效，則該方將不予支持。
在借用資質的關系中，如果附屬單位沒有相應的資質，則合同視為無效。
借用資質證書承攬工程在法律上是被禁止的行為。根據《中華人民共和國建筑法》第二十六條的規定，承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質證書，并在其資質等級許可的業務范圍內承攬工程。禁止建筑施工企業超越本營業執照的范圍承攬工程。
如果建筑施工企業轉讓、出借資質證書或者以其他方式允許他人以本企業的名義承攬工程，將會受到法律的嚴厲處罰。根據《中華人民共和國建筑法》第六十六條的規定，建筑施工企業轉讓、出借資質證書或者以其他方式允許他人以本企業的名義承攬工程的，責令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責令停業整頓，降低資質等級；情節嚴重的，吊銷資質證書。
如果因為借用資質的行為導致工程出現質量問題，造成損失的，建筑施工企業與使用本企業名義的單位或者個人承擔連帶賠償責任。
盡管借用資質的行為在法律上是被禁止的，但在實踐中，借用資質的實際施工人仍然有權參照《建工解釋》第43條的規定向發包方直接主張工程款。這是因為實際施工人是真正進行工程施工的主體，他們投入了資金、材料和技術，應當享有相應的權益。
在某些情況下，被掛靠公司在案涉工程施工期間履行了一定施工管理職責，應享有管理收益。參照《項目管理目標責任書》約定，管理費由被掛靠公司從工程款中直接扣除，實際施工人對該部分款項不享有請求權。
為了避免借用資質所帶來的法律風險，建筑企業可以選擇通過內部承包的方式來實現項目管理。內部承包不僅可以增強企業活力，還可以建立內部競爭機制，提高項目的施工效率和質量。
在進行內部承包時，建筑企業應當確保承包部門具備相應的施工資質，并且在合同中明確雙方的權利和義務。承包部門應當獨立核算，自負盈虧，同時接受企業的管理和監督。
內部承包和借用資質是兩種不同的承包方式，各有其優缺點。在處理內部承包借用資質的問題時，建筑企業應當根據自身的實際情況選擇合適的承包方式，并且嚴格遵守相關的法律規定，避免違法行為帶來的法律風險。同時，實際施工人的權益應當得到保護，他們有權向發包方直接主張工程款，以確保自己的合法權益不受侵害。
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