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2024-09-24 09:33:10
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在建設工程領域，借用資質施工中“管理費”的收取問題較為常見。通常，借用資質的實際施工人與出借資質的建筑施工企業會在合同中約定由借用方向出借方支付一定比例的費用，有時表述為“管理費”，有時會以“合同價格按照建設單位最終結算價或審定價等下浮一定比例結算”等形式出現。
在司法實踐中，對于借用資質施工中“管理費”的處理存在不同的裁判觀點。例如，最高人民法院認為，黃某與東方公司之間系借用資質關系，但建設工程領域借用資質的行為違反了法律的強制性規定。雙方約定的管理費實際是黃建國借用資質所支付的對價。東方公司請求黃某按照案涉工程價款的一定比例支付管理費缺乏法律依據，法院不予支持。
借用公司資質收費存在多方面的法律風險：
民事法律責任風險：
借用資質簽訂的施工合同通常被認定為無效合同，如給發包方造成經濟損失，應由被借用的出借人承擔。
一旦工程出現質量問題，發包人可能要求公司與實際施工的企業承擔連帶賠償責任。
在實踐中，實際施工人往往會以被借用企業的名義對外簽訂大量合同，產生債務糾紛時，法院將判決被借用企業承擔給付責任。
若出現工傷、勞動爭議，被借用企業就要承擔用人單位應承擔的責任。
被借用企業的“非法所得”即收取的管理費可能被沒收，還會有因開票涉及的稅務經濟法律風險。
實際施工人與發包方互相勾結，可能損害出借資質的掛靠方利益。
行政法律責任風險：
國家嚴厲打擊違法掛靠、轉包行為，出借資質的行為屬于違法經營，對掛靠出借資質單位及相關人員可能面臨行政處罰。例如，建筑施工企業轉讓、出借資質證書或者以其他方式允許他人以本企業的名義承攬工程的，責令改正，沒收違法所得，并處罰款，還可能責令停業整頓，降低資質等級；情節嚴重的，吊銷資質證書。
刑事法律責任風險：
施工單位出借資質情況嚴重可能觸犯工程重大安全事故罪、重大安全事故罪、虛開增值稅專用發票罪，單位和責任人將承擔刑事責任。
以下是一些常見的借用公司資質收費的案例：
有案例中，當事人借用資質承攬工程，工程經驗收合格后，發包方未能全額支付工程款，引發糾紛。
還有案例中，有人伙同其他投標者借用多家公司資質，采用集中統一安排錯開報價方式串通投標，并約定利益共享，最終多個工程中標，涉案金額高達數億元，相關人員被判刑并處罰金。
為防范借用公司資質收費的行為，建議如下：
努力避免轉包、違法分包及掛靠等法律禁止實施的行為。
如果實在無法避免將工程交由他人掛靠施工，務必加強日常的全過程管理，尤其要注意以下幾個方面的問題：
借用公司資質收費可能面臨以下處罰措施：
《招標投標法》規定，投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標的，中標無效，給招標人造成損失的，依法承擔賠償責任；構成犯罪的，依法追究刑事責任。依法必須進行招標的項目的投標人有前款所列行為尚未構成犯罪的，處中標項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款，對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員單位罰款數額百分之五以上百分之十以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節嚴重的，取消其一年至三年內參加依法必須進行招標的項目的投標資格并予以公告，直至由工商行政管理機關吊銷營業執照。
《建筑法》規定，發包單位將工程發包給不具有相應資質條件的承包單位的，或者違反本法規定將建筑工程肢解發包的，責令改正，處以罰款。超越本單位資質等級承攬工程的，責令停止違法行為，處以罰款，可以責令停業整頓、降低資質等級；情節嚴重的，吊銷資質證書；有違法所得，予以沒收。未取得資質證書承攬工程的，予以取締，并處罰款；有違法所得的，予以沒收。以欺騙手段取得資質證書的，吊銷資質證書，處以罰款。構成犯罪的，依法追究刑事責任。
《建設工程質量管理條例》規定，勘察、設計、施工、工程監理單位超越本單位資質等級承攬工程的，責令停止違法行為，對勘察、設計單位或者工程監理單位處合同約定的勘察費、設計費或者監理酬金1倍以上2倍以下的罰款；對施工單位處工程合同價款百分之二以上百分之四以下的罰款，可以責令停業整頓，降低資質等級；情節嚴重的，吊銷資質證書；有違法所得的，予以沒收。未取得資質證書承攬工程的，予以取締，依照前款規定處以罰款；有違法所得的，予以沒收。以欺騙手段取得資質證書承攬工程的，吊銷資質證書，依照本條第一款規定處以罰款；有違法所得的，予以沒收。
《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》規定，建設工程施工合同具有特定情形的，應當認定無效；缺乏資質的單位或者個人借用有資質的建筑施工企業名義簽訂建設工程施工合同，發包人請求出借方與借用方對建設工程質量不合格等因出借資質造成的損失承擔連帶賠償責任的，人民法院應予支持。
《建筑工程施工發包與承包違法行為認定查處管理辦法》對相關違法行為也有相應的規定。
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